刑事辩护

“那100万一直放在行贿人那里，我没拿、没花、连银行卡都没碰过，怎么就成了受贿既遂？”——这是许多涉案官员最深的误解。但在司法实践中，法律看的不是“钱在谁账户”，而是“谁说了算”！ 职务犯罪专业辩护律师李荣维结合最高人民法院指导案例揭示：只要你对贿款有处分权、收益权、支配权，哪怕资金从未进入你名下，也视为“实际控制”，构成受贿既遂！

💼 【裁判案例】
被告人茅某某（化名）曾任某县公安局局长、市公安局副局长。

关键事实：

• 2009–2013年，茅某某与商人张某某（化名）“合作”设立某机动车检测公司（化名），茅未出资，仅提供职权便利；
• 双方约定利润五五分成，实为以“分红”名义行受贿之实；
• 2015年，张某某提出支付“分红”100万元，茅某某指示：“先放你那儿，拿去投资赚钱”；
• 张某某遂将100万元借给第三人程某（化名）购买门面房，约定收取利息；
• 2018–2019年，张某某分两次将利息32万元交给茅某某；
• 至案发，100万本金仍在程某处使用，未返还茅或张；

• 茅某某辩解

  ：“100万我没拿，应属未遂；32万是独立好处，不应算孳息。”

争议焦点：

1. 100万未实际交付，是否构成受贿既遂？
2. 32万“利息”是否计入受贿总额？

裁判观点：
法院认定100万为受贿既遂，32万为孳息（不计入犯罪数额），理由如下：

1. 控制权已转移

   ：茅某某指令投资方向、同意借款对象、收取收益，实质支配100万；

2. 脱离行贿人控制

   ：款项已用于第三方真实交易，张某某不再能随意处置；

3. 收益归属明确

   ：32万系100万产生的法定孳息，非新的贿赂行为；

4. 双方形成利益共同体

   ：非普通行受贿，而是长期共谋、深度绑定。

“李律师分析：本案典型体现了‘控制权穿透’原则——你一句话，钱就姓你了！”

🔍 【罪名构成分析】
李律师指出，判断受贿既遂的核心是“失控+控制”双标准：

• 行贿人失控

  ：贿款已脱离其自由支配范围（如用于第三方投资）；

• 受贿人控制

  ：对资金用途、收益、风险有决定权或处分权。

“李律师提醒：关键不是‘钱在谁名下’，而是‘谁能决定钱怎么用’——你说‘放你那儿生息’，等于签了‘赃款托管协议’！”

🔍 【取保条件分析】
李律师认为，此类案件取保难度极大：

• 行为被定性为精心设计的隐蔽受贿，主观恶性深；
• 涉案金额100万属“数额巨大”，基准刑3–10年；
• 利用“投资”掩盖权钱交易，显示反侦查意识强。

唯一窗口：若能证明未实际参与投资决策，且32万系被动收受，或可争取取保。

🔍 【不起诉条件分析】
李律师坦言：100万远超不起诉门槛。
即使认罪认罚，也难逃起诉。
现实目标：争取将32万明确排除在犯罪数额外，避免重复评价。

🔍 【无罪辩护条件分析】
李律师强调，无罪辩护必须围绕“三维体系”精准拆解：

1. 证据维度

   ：质疑“控制权”是否存在，是否有书面指令或录音；

2. 罪名维度

   ：主张100万仅为“约定分红”，未完成交付，属犯罪未遂；

3. 程序维度

   ：审查“投资收益”是否确由100万产生，有无混同其他资金。

关键突破口：

• 调取程某借款合同，证明出借人为张某某，非茅某某；
• 提交银行流水，证明100万从未与茅账户发生任何关联；
• 强调茅未参与项目运营，对投资风险一无所知。

“李律师直言：若能证明‘只是口头说说，未实际操作’，则100万可能仅构成未遂！”

🔍 【监外执行条件分析】
若被判实刑，申请监外执行需符合《刑事诉讼法》第265条：

• 患严重疾病需保外就医；
• 怀孕或哺乳；
• 生活不能自理。

“李律师指出：利用‘代持代投’方式受贿被视为‘高智商腐败’，法院极少批准监外执行。唯有通过重大立功减刑至3年以下，才可能适用缓刑。”

⚖️ 【相关法条】

• 《刑法》第385条【受贿罪】：

  国家工作人员利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

• 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》（2007）：

  以合作投资名义获取“利润”，未实际出资和参与经营的，以受贿论处。

• 《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》：

  受贿既遂以财物脱离行贿人控制、置于受贿人控制之下为标准。

李律师说明：“控制”包括直接占有、委托管理、指定用途、收取收益——形式多样，本质唯一！

🛠️ 【辩护实操】
李律师结合“三维辩护体系”提出四步策略：

1. 还原资金流向

   ：绘制100万从张→程的完整路径图，证明茅未介入；

2. 切割收益性质

   ：论证32万系张某某个人赠与，非100万必然孳息；

3. 质疑合意真实性

   ：主张“放你那儿投资”仅为客套话，无法律约束力；

4. 申请专家辅助

   ：邀请金融专家说明“代持投资”与“实际控制”的区别。

关键动作：立即申请调取张某某与程某的借款协议及利息支付凭证，寻找“茅某某非权利人”证据。

🔔 【温馨提示】
李律师郑重提醒所有公职人员：

• 切勿指示行贿人“代管”“代投”贿款

  ——你以为在藏钱，其实是在“签收”；
• 凡涉及资金安排，务必做到：不指示、不认可、不收益；
• 记住：“看不见的控制，比看得见的占有更致命！”

🧭 【作者介绍】
李荣维律师深耕公职人员合规履职顾问、领导干部合规法律顾问、单位合规法律顾问领域。执业中，致力于运用“三维辩护体系”方法论，围绕证据合法性、罪名精确性、程序正当性三大核心维度，为当事人构建系统化、实质性的有效辩护。

本文作者：李荣维律师（云南昭通巧家籍律师）
执业机构：北京市昌久律师事务所（派驻云南昭通）
执业证号:15301200910928412
电\话\微\信：13578084131

律师执业近20年，每年均获得国家司法部、中华全国律师协会“全国律师执业诚信信息”系统认证，坚持诚信执业、规范执业。
现兼任民建昭通市委委员、监督委常务副主任、社会服务委员会主任。
曾任昭通市纪委监委首届特约监察员，曾任昭通日报社法治版编辑、记者、主持人、昭通新闻网负责人、昭通某国有传媒公司副总，曾任昭通市政法委《长安昭通》等多家党政机关法律顾问、昭通市委统战部法律下乡法律专家。

近二十年律师执业经验，熟悉昭通本土法律生态及办案机关流程。国内首创“刑事案件三维辩护体系-三维-九法-二十七式”、“民事诉讼百战兵法”的实务型律师。擅长辩护帮信罪、掩隐罪、非法经营罪、故意伤害罪、盗窃罪、走私/贩卖/运输毒品犯罪、开设赌场罪、诈骗罪、寻衅滋事罪、侵占罪、受贿罪、巨额财产来源不明罪等昭通常见职务犯罪。

日常承接昭通市下辖昭阳区、鲁甸县、巧家县、盐津县、大关县、永善县、绥江县、镇雄县、彝良县、威信县、水富市等全部11个县（市、区）的刑事、民事、行政及非诉法律事务。
同时承接云南昆明、曲靖，四川宜宾、凉山州，贵州六盘水、毕节等地案件及国内重大疑难案件。

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