刑事辩护

“我亲自找施工队、管现场、付工资，赚的是辛苦钱，怎么就成了受贿犯？”——这是许多涉案公职人员的真实心声。在工程建设领域，“借壳施工”“内部拿单”已成为职务犯罪高发形态。职务犯罪专业辩护律师李荣维结合最高人民法院指导案例揭示：只要利用职权向管理对象“要项目”，哪怕真干活、真垫资，只要“零风险、稳赚钱”，就可能被认定为收受“财产性利益”，构成受贿罪！

💼 【裁判案例】
被告人蓝某（化名）曾任某市财政局局长。2011年至2014年，该市实施多个由国家财政资金支持的工程项目，包括高标准农田建设、乡村道路硬化等。

关键操作：

• 蓝某利用其审批预算、拨付工程款的职权，提前筛选“投资小、易验收、利润高”的项目；
• 在招投标前，指使招标公司A公司及财政局工作人员，操控流程确保特定公司中标；
• 中标后，要求中标公司将项目交由其本人承建；
• 蓝某雇佣许某某（化名）带队施工，每月固定支付5000元工资；
• 工程款由财政拨至中标公司账户，扣除税费后，转入蓝某控制的许某某名下银行卡；
• 7个项目共获利251万元。

公诉机关指控：蓝某骗取财政资金，构成贪污罪。

蓝某辩解：
“我是实际施工人，承担了组织、管理、支出责任，属于合法经营行为，最多是违纪。”

一审判决：以贪污罪判处有期徒刑。

二审改判观点：

• 财政资金已合法拨付给中标公司，公款性质已灭失；
• 蓝某获利源于向行政管理对象（中标公司）索要项目；
• 其行为本质是以职权换取工程承揽权，属权钱交易；
• 所获251万元利润可货币化，且无实质投入、无市场风险；

• 构成受贿罪，非贪污罪

  。

最终，法院以受贿罪定罪量刑。

🔍 【罪名构成分析】
李律师分析，本案核心在于区分“贪污”与“受贿”，以及“商业机会”与“财产性利益”。

“贪污是‘偷自己管的钱’，受贿是‘拿别人送的利益’。蓝某拿的是中标公司的项目，不是财政局的现金——这是定性分水岭。”

根据两高《贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第12条：

“贿赂犯罪中的‘财物’，包括……财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益……”

李律师指出，蓝某行为满足受贿罪全部要件：

1. 主体适格

   ：国家工作人员；

2. 利用职务便利

   ：操控招投标、影响拨款；

3. 索取财物

   ：向具有行政管理关系的中标公司索要工程项目；

4. 获取财产性利益

   ：251万利润可精确核算，且无真实商业风险。

关键区分：

• 若项目需自筹资金、自负盈亏、面临验收失败风险 → 可能属“商业机会”；
• 但本案中：财政按进度拨款、项目经筛选“稳赚”、施工成本从工程款支出 → 实质是“空手套白狼”，属财产性利益。

🔍 【取保条件分析】
李律师指出，此类案件取保难度较大，因：

• 行为具有预谋性、系统性；
• 涉案金额超200万，已达“数额巨大”（20万以上即入刑，300万以上为“特别巨大”）；
• 利用公权力干预市场，社会危害性高。

突破口：若能证明确有资金垫付、承担过验收整改费用，或主动退还全部利润，可争取降低人身危险性评价。但本案中，蓝某几乎“零投入”，取保希望有限。

🔍 【不起诉条件分析】
根据《刑事诉讼法》第177条，不起诉需满足：

• 无法证明“利用职权索取项目”；
• 利润未达立案标准（3万元）；
• 能证明系真实合作经营，风险共担。

李律师提醒：一旦存在“指定中标+转交施工”链条，司法机关几乎必然认定为权钱交易。本案证据链完整，不起诉空间极小。

🔍 【无罪辩护条件分析】
李律师认为，无罪辩护需从“三维体系”切入：

1. 证据合法性维度

   ：审查251万利润计算是否包含合理成本（如设备租赁、材料损耗）；

2. 罪名精确性维度

   ：论证蓝某与中标公司存在真实分包合同关系，非单纯索要；

3. 程序正当性维度

   ：质疑将“工程利润”直接等同于“受贿数额”是否违反“主客观相一致”原则。

关键突破口：

• 调取全部施工支出凭证，证明存在实质性投入；
• 收集中标公司证言，证明其自愿合作而非被迫交出；
• 强调部分项目“平本”，证明并非稳赚无赔。

但李律师坦言：在“财政拨款覆盖支出+项目经筛选+无资质挂靠”事实下，无罪辩护成功率极低，更现实策略是争取“金额核减”或“自首/认罪认罚”从宽。

🔍 【监外执行条件分析】
若被判实刑，申请监外执行需符合《刑事诉讼法》第265条：

• 患有严重疾病需保外就医；
• 怀孕或哺乳；
• 生活不能自理。

李律师强调：本案金额251万，属“数额巨大”，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑。通常需实际服刑，除非存在法定特殊情形。

⚖️ 【相关法条】

• 《刑法》第385条【受贿罪】：

  国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

• 两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第12条：

  贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益……如房屋装修、债务免除等。

• 《刑法》第382条【贪污罪】：

  国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。

李律师说明：贪污对象必须是“公共财物”。本案工程款拨付后已属中标公司私产，故不构成贪污。

🛠️ 【辩护实操】
李律师结合“三维辩护体系”提出实战策略：

1. 切割“利润”构成

   ：逐项核对251万是否扣除全部合理成本（人工、材料、机械、管理费）；

2. 弱化“索取”认定

   ：收集证据证明中标公司因“感谢关照”而主动让利，非被迫交出；

3. 引入“商业风险”证据

   ：提交验收整改记录、返工支出，证明并非“稳赚”；

4. 政策援引

   ：强调中央“保护干事创业”精神，避免将改革探索误判为犯罪。

关键动作：立即申请调取7个项目的全部施工日志、采购发票、银行流水，构建“真实经营”证据链。

🔔 【温馨提示】
李律师郑重提醒公职人员及基层干部：

• 切勿以任何形式向管理对象“要项目”“拿工程”

  ，哪怕你承诺“自己干、不占便宜”；
• 对企业提出的“您来牵头，我们配合”，必须当场拒绝并书面报备；
• 记住：“有权选项目 + 无资质施工 + 财政兜底 = 受贿罪标配！”

🧭 【作者介绍】
李荣维律师深耕公职人员合规履职顾问、领导干部合规法律顾问、单位合规法律顾问领域。执业中，致力于运用“三维辩护体系”方法论，围绕证据合法性、罪名精确性、程序正当性三大核心维度，为当事人构建系统化、实质性的有效辩护。

本文作者：李荣维律师（云南昭通巧家籍律师）
执业机构：北京市昌久律师事务所（派驻云南昭通）
执业证号:15301200910928412
电\话\微\信：13578084131

律师执业近20年，每年均获得国家司法部、中华全国律师协会“全国律师执业诚信信息”系统认证，坚持诚信执业、规范执业。
现兼任民建昭通市委委员、监督委常务副主任、社会服务委员会主任。
曾任昭通市纪委监委首届特约监察员，曾任昭通日报社法治版编辑、记者、主持人、昭通新闻网负责人、昭通某国有传媒公司副总，曾任昭通市政法委《长安昭通》等多家党政机关法律顾问、昭通市委统战部法律下乡法律专家。

近二十年律师执业经验，熟悉昭通本土法律生态及办案机关流程。国内首创“刑事案件三维辩护体系-三维-九法-二十七式”、“民事诉讼百战兵法”的实务型律师。擅长辩护帮信罪、掩隐罪、非法经营罪、故意伤害罪、盗窃罪、走私/贩卖/运输毒品犯罪、开设赌场罪、诈骗罪、寻衅滋事罪、侵占罪、受贿罪、巨额财产来源不明罪等昭通常见职务犯罪。

日常承接昭通市下辖昭阳区、鲁甸县、巧家县、盐津县、大关县、永善县、绥江县、镇雄县、彝良县、威信县、水富市等全部11个县（市、区）的刑事、民事、行政及非诉法律事务。
同时承接云南昆明、曲靖，四川宜宾、凉山州，贵州六盘水、毕节等地案件及国内重大疑难案件。

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